首席律师
苗伟 律师
手机:13818906036
[业务范围]  [律师简介]
您现在的位置:上海公司律师 >> 经典案例 >> 文章正文
企业股权出资实务
作者:佚名    文章来源:网络    点击数:    更新时间:2013-7-15

我国《公司法》第27条规定,股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产出资。股权是否可以作为出资一直备受争议,同意者有之,反对者亦众多。2007年,上海市工商行政管理局发布了《公司股权出资登记试行办法》,股权出资开始试水。在总结北京、上海等地股权出资实践的基础上,国家工商行政管理总局于2009114出台了《股权出资登记管理办法》。自此,股权名言正顺地归属于“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”,从而可以用于股东对外出资。

 

所谓股权出资,是指投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司(“股权公司”)的股权作为出资,投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司(“被投资公司”)的法律行为。股权出资法律实务中,存在三个概念,即:投资人、股权公司、被投资公司。内资企业和外资企业由于适用法律规范不同,因而利用股权出资设立企业也存在巨大差异,下面分述之。

 

一、内资企业股权出资流程

 

A公司持有B公司70%的股权,A公司欲设立C公司,C公司为A公司100%控股子公司(企业法人独资),拟注册资本为人民币1000万元。A公司欲以持有的B公司的股权出资设立C公司。

 

C公司新设流程如下:

 

1、股权公司(B公司)的股东会决议,同意A以持有的B公司的股权出资于C公司;或者除A以外的其他股东同意出资的声明;

2、股权公司(B公司)由资产评估事务所进行资产评估, 确定70%的股权价值;为计算简便起见,假定评估值为人民币700万元;

3C公司名称预先核准登记;

4C公司开设验资户,A公司行期投入300万元现金,会计师事务所出具验资报告;

5、向工商行政管理机关申请设立登记,获得营业执照,营业执照注明注册资本为人民币1000万元,实收资本300万元;

6、股权公司(B公司)变更股权变更登记,股东由A变更为C;股东名册亦作相应变更;

7、会计师事务所出具第二次验资报告,证明股权出资已经实际缴纳;

8C公司向工商行政管理机关申请办理实收资本变更登记(实收资本300万元变更为1000万元)

 

备注:上述是C公司新流程,如果C公司是已经设立的公司,A公司将持有的B公司的股权用于对C公司的增资,则流程大体同上,区别在于B公司先办理股权变更登记(A更换为C,会计师事务所因此出具验资报告,C公司持验资报告直接向工商行政管理机关办理变更登记。

 

 

 

二、外资企业股权出资流程

 

(一)适用法律

外商投资企业的股权出资,由于适用法律复杂,相比内资企业的股权出资复杂得多。根据笔者的经验,适用法律包括:

《中华人民共和国公司法》

《公司登记管理条例》

《中华人民共和国中外合资经营企业法》

《中华人民共和国外资企业法》

《中华人民共和国中外合作经营企业法》

《指导外商投资方向规定》

《外商投资产业指导目录》

《国家工商行政管理局关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》

《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》

《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》

《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》

《关于外国投资者并购境内企业的规定》。

《国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》

《商务部关于涉及外商投资企业股权出资的暂行规定》

《股权出资登记管理办法》

 

(二)商务行政管理部门的在先批准

当境内外投资者(“股权出资人”)以其持有的中国境内企业(“股权企业”)的股权作为出资,设立及变更外商投资企业(“被投资企业”)时,不能再简单地依据国家工商行政管理总局《股权出资登记管理办法》进行设立或者变更,而必需依照外资企业相关法律及中国政府关于市场准入的规定进行办理,程序上比内资企业的股权出资要复杂得多。此时主要适用《商务部关于涉及外商投资企业股权出资的暂行规定》。这包含以下三种情况:

1、以新设公司形式设立外商投资企业;

2、增资使非外商投资企业变更为外商投资企业;

3、增资使外商投资企业股权发生变更。

 

在股权出资的情形下,一般由被投资企业向当地的商务行政管理部门提出申请,被投资企业所在地的商务行政管理部门予以批准的,将颁发或换发《外商投资企业批准证书》(在备注栏加注“股权出资未缴付”)。如果股权企业亦为外商投资企业,且与被投资企业分由不同审批机关批准的,被投资企业所在地的商务行政管理部门应征求股权企业所在地省级商务行政管理部门的意见,股权企业所在地省级商务行政管理部门应在收到征求意见函后20个工作日内回复意见;逾期不答复的,法律规定视为同意。

 

(三)工商行政管理部门的审批

在商务行政管理部门批准的情形下,被投资企业再向其主管的工商行政管理部门申请登记,程序大体同内资企业,在此不再赘述。

 

三、律师在股权出资业务中可提供的法律服务

 

 

在外资企业的股权出资中,律师出具的法律意见书是商务行政部门要求的提交的材料之一。律师主要对下述事项进行审核,并出具明确的法律意见。

(一)对股权企业的调查

1、从工商行政管理机关调取股权企业的公司章程,看拟用于出资的股权权属是否清晰,股权是否受到限制,注册资本是否已经缴足,股权是否设立了质押,股权是否已经被法院或者其他司法机关冻结,公司章程中是否存在明确存在约定不得转让股权的情形,是否参加了年检及年检是否通过。是否属于房地产企业、创业投资企业、外资投资性公司,公司设立程序是否合法等。在此基础上发表明确的、肯定的意见;

 

2、审核股权企业过去一年及正在履行的合同,与公司董事长、总经理、董事、财务总监等高管的访谈,确定其实际经营范围与在商务行政管理部门审批的经营范围一致,不存在规避外资市场准入的情形,在此基础上发表明确的、肯定的意见;

 

3、审查拟用于出资的股权(转让)是否发于应当报批而未批准的情形(如该等股权是否属于国有或集体企业股权等),是否发于法律及行政法规规定的不得转让的股权,,在此基础上发表明确的、肯定的意见;

用作出资的股权应当权属清晰、权能完整,依法可以转让;股权企业为外商投资企业的,该

 

(二)对被投资企业的调查

着重审查被投资企业经批准的经营范围是否与实际经营范围一致,为此需要审核被投资企业过去一年及正在履行的合同,与被投资企业的董事长、总经理、董事、财务总监等高管的访谈,确定其实际经营范围与在商务行政管理部门审批的经营范围一致,不存在规避外资市场准入的情形,在此基础上发表明确的、肯定的意见。

 

(三)其他审核

 

1、律师如果发现被投资企业的经营范围中含有《外商投资产业指导目录》中禁止外商经营的范围,应书面告知投资人在申报股权出资之前剥离相关资产、业务或转让股权。

2、如果股权企业为内资企业,那么本资股权出资将适用《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》,对于市场准入、投资流程等应向投资人出具明确的法律意见;具体而言,如果股权企业的经营范围为鼓励类或允许类,则直接可以向工商行政管理机关进行变更登记,而如果涉及限制类,则应依照法定程序向商务行政管理部门预先批准。

3、如果外国投资者以境内企业的股权作为对价换取其他投资者持有的境内企业股权,则应提醒投资人应遵守《关于外国投资者并购境内企业的规定》,严格按照外资并购内资的流程及股权出资的规定办理。

4、起草相关法律文件,如股东会决议或股东决定、声明、章程或章程修正案、股权出资人与被投资企业的股东之间的协议等。

上海房产律师提醒:当您遇到法律法律纠纷时不必慌乱,及时联系专业律师为您提供法律帮助!

本网站律师郑重承诺:十多年上海房产律师专业团队,竭诚为您服务!咨询免费!诉讼代理,无效果退还律师费!!

律师联系方式:律师 

 手机:138 189 060 36
 总机:021 58779631
 传真:021 58779632

 QQ:28997514    MSN:miaoweilawyer@hotmail.com

 Eamil:miaoweilawyer@sohu.com

 办公地址:上海市浦东区浦东南路855号世界广场13楼A座
 邮编:200120
 交通指引:
 地铁站:二号线东昌路3号口,或九号线商城路站4号口出往世界广场

——此文由上海房产律师(www.021miaowei.com)精心收集和整理。 

——转载请注明文章来源,上海房地产律师感谢您的配合!

上海婚姻律师  上海刑事律师  上海公司法律师  上海婚姻律师  上海刑事律师  上海公司法律师  

网站首页 | 业务范围 | 律师简介 | 联系我们 | 网站管理
Copyright@2012-2015 上海公司律师网 All rights reserved .
地址:上海市浦东南路855号世界广场13层ABC
手机:13818906036 电话:021-58879632转1087 ,QQ:28997514
本站部分信息参考了法律人士的智力成果,供学习交流之用。如您不同意收录敬请有效告知,本站将立即删除! 并向您表示致敬。
技术支持:律师建站